產(chǎn)權轉讓是一項復雜的系統工程，進(jìn)場(chǎng)交易只是其中的環(huán)節之一，要從全局的角度統籌考慮

　　中國石化集團主業(yè)上市后，為了加快推進(jìn)存續企業(yè)改革，落實(shí)非上市國有資產(chǎn)保值增值責任，中國石化設立了資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理有限公司。石化資產(chǎn)公司運行兩年多來(lái)，先后清理整頓退出對外投資3850項，較好地解決了歷史形成的投資過(guò)濫、分布過(guò)散、投而不管和投無(wú)效益等問(wèn)題。而國有產(chǎn)權進(jìn)場(chǎng)交易作為退出對外投資的主渠道之一，在清理整頓過(guò)程中發(fā)揮了重要作用。

　　但由于多種原因，組建石化資產(chǎn)公司劃入的對外投資，有不少項目先天不足，帶有明顯的傳統國有企業(yè)投資痕跡。如何在產(chǎn)權進(jìn)場(chǎng)交易事前、事中和事后妥善處理好這些問(wèn)題，值得認真分析研究并在實(shí)踐中努力加以解決。

　　進(jìn)場(chǎng)交易前的問(wèn)題與對策

　　進(jìn)場(chǎng)交易前的問(wèn)題主要表現在：

　　相關(guān)資料不全。進(jìn)場(chǎng)交易須提供相關(guān)主體資料，一些項目由于資料不連貫，部分資料缺失，影響了項目的順利進(jìn)場(chǎng)。以國有產(chǎn)權登記證為例。根據《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記管理辦法實(shí)施細則》第38條，“產(chǎn)權登記證是企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估立項、國有企業(yè)股份制改組和產(chǎn)權轉讓等審批的必備文件之一。對沒(méi)有產(chǎn)權登記證的企業(yè)，不予辦理相關(guān)工作”。但是現實(shí)中部分企業(yè)并未辦理國有產(chǎn)權登記證或者因為人員的調動(dòng)而遺失，沒(méi)有及時(shí)對金額、出資者的調整進(jìn)行變更登記等，此種情況不在少數。

　　產(chǎn)權主體不明晰或存在瑕疵。一是投資主體在企業(yè)整合中多次變更，章程、驗資報告等確權主體文件未及時(shí)調整，實(shí)際出資人與工商備案中投資主體不一致，導致確權存在困難。二是《公司法》規定公司全體股東的出資額在達到法定首次出資數后，余下的部分可以自公司成立之日起兩年內分期繳清。為此存在著(zhù)分期繳付出資的轉讓方，在進(jìn)場(chǎng)交易時(shí)對標的企業(yè)出資不到位的現象。三是對一些歷史形成的小股權項目，標的企業(yè)不配合，導致無(wú)法對整個(gè)企業(yè)進(jìn)行評估，備案。其他還有難以按規定履行董事會(huì )等程序以取得有效決議等。

　　標的企業(yè)自身存在瑕疵。明顯的瑕疵，如標的企業(yè)在轉讓前經(jīng)營(yíng)期限已過(guò)期等；隱含的瑕疵，如標的企業(yè)涉及訴訟、擔保、抵押等。如果進(jìn)場(chǎng)前盡職調查不完善，會(huì )對產(chǎn)權轉讓造成隱患，進(jìn)而引起更大的糾紛。

　　針對上述問(wèn)題，筆者的建議是：

　　對國有產(chǎn)權登記證缺失問(wèn)題，如無(wú)法提交，可由產(chǎn)權轉讓批準機構做出相應說(shuō)明并附上公司章程、驗資報告、出資證明等以確認國有產(chǎn)權的歸屬關(guān)系。

　　對產(chǎn)權主體不明晰問(wèn)題，可在進(jìn)場(chǎng)前，由出讓方到工商局進(jìn)行變更；如無(wú)法變更，可在提交現有資料的前提下，由律師出具法律意見(jiàn)書(shū)，對標的企業(yè)股權流轉的整個(gè)過(guò)程予以說(shuō)明，并對實(shí)際出資人是否具有出讓主體的法律地位進(jìn)行鑒定，理順權屬關(guān)系，進(jìn)場(chǎng)交易。

　　對轉讓方出資不到位問(wèn)題，如轉讓行為發(fā)生在章程或《公司法》規定的補足出資額的期限內，可以轉讓該股權。該轉讓行為在得到其他股東方認可的情況下，轉讓價(jià)格按出讓方的實(shí)際出資比例計算，并由受讓方承接補足剩余出資額的責任。出資不到位(超過(guò)補足出資期限)的股東其股權不能轉讓?zhuān)ζ渌蓶|承擔相應的違約責任。為此，只有在進(jìn)場(chǎng)前補齊出資恢復出讓方的股東資質(zhì)后方可繼續交易。

　　對小股權出讓問(wèn)題，進(jìn)場(chǎng)披露的內容應集中在股權本身，標的企業(yè)不是重點(diǎn)。相應地，可不對標的企業(yè)整體評估，而對轉讓的小股權專(zhuān)項評估。絕大多數小股權涉及的是股份公司，小股權轉讓不影響股份公司本身經(jīng)營(yíng)和其它股東利益?；诖?，轉讓過(guò)程中，只需履行必要的通知義務(wù)，而不必拘泥于股東同意轉讓的股東會(huì )決議。為了避免其他股東以沒(méi)有收到通知影響產(chǎn)權交易行為的發(fā)生，可采取對出讓方履行通知義務(wù)的過(guò)程進(jìn)行公證，使得轉讓決策具有法律效力。

　　對標的企業(yè)瑕疵問(wèn)題，凡明顯的瑕疵，只要進(jìn)場(chǎng)前給予充分關(guān)注，基本都可解決。比如標的企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限過(guò)期，可與工商聯(lián)系激活該企業(yè)并申請延期。隱含的瑕疵只要在信息轉讓申請中給予充分披露，使得意向受讓方了解標的企業(yè)真實(shí)狀況，仔細考量后以便決定是否進(jìn)場(chǎng)。

　　進(jìn)場(chǎng)過(guò)程中的問(wèn)題與對策

　　進(jìn)場(chǎng)過(guò)程中的主要問(wèn)題包括：

　　信息披露不透明。信息披露是進(jìn)場(chǎng)交易的關(guān)鍵環(huán)節，所披露信息是否真實(shí)、準確、完整、齊全、合法，關(guān)系到產(chǎn)權交易能否順利的實(shí)現以及經(jīng)得起歷史的檢驗。國有產(chǎn)權進(jìn)場(chǎng)中易出現：一是未在轉讓時(shí)對涉及國有土地使用權變更土地性質(zhì)需由受讓方代為繳納土地出讓金及相關(guān)稅費進(jìn)行披露，易引起糾紛；二是轉讓前沒(méi)有對相關(guān)債權進(jìn)行及時(shí)清償或隨產(chǎn)權一并轉讓?zhuān)仔纬蓳p失；三是未向需安置職工披露轉讓方案，形成職工代表大會(huì )決議，取得職工理解支持，可能產(chǎn)生不穩定因素等。

　　意向受讓方難以確認?！豆痉ā芬幎ㄍ葪l件下，企業(yè)其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。面對老股東不作為，既不說(shuō)放棄也不進(jìn)場(chǎng)交易的行為，在不違背法律規定的情況下順利完成產(chǎn)權交易是在實(shí)務(wù)中遇到的棘手問(wèn)題。同時(shí)，會(huì )有一些實(shí)則無(wú)心受讓的搗亂者進(jìn)場(chǎng)參與交易，延緩了交易的進(jìn)程，使得產(chǎn)權交易市場(chǎng)發(fā)現買(mǎi)家、確認價(jià)格的機制難以真正發(fā)揮作用。

　　為此，對于信息披露問(wèn)題，應嚴格按照國發(fā)辦[2003]96號、國發(fā)辦[2005]60號等文件的要求，強調土地、職工安置和債權債務(wù)的合理處置，嚴肅信息發(fā)布的重要性，對企業(yè)實(shí)際存在的困難提供幫助，予以解決。切實(shí)加強監控，嚴格考核獎懲，從源頭上解決信息發(fā)布中存在的各種欺瞞問(wèn)題等。

　　對意向受讓方資格確認存在困難問(wèn)題，可針對不同項目實(shí)際，通過(guò)在掛牌條件中細化對意向受讓人的要求，盡可能地篩選符合條件的意向受讓人；必要時(shí)對其開(kāi)展反向盡職調查，排除蓄意搗亂者。

　　在體現老股東的優(yōu)先受讓權上，最好的辦法是在競價(jià)程序安排上進(jìn)行創(chuàng )新。以“泰康人壽”轉讓為例，石化資產(chǎn)公司所屬燕山石化公司為實(shí)現戰略調整出讓“泰康人壽”5000萬(wàn)股股權。根據該項目的行業(yè)特殊性和股權轉讓內部決策操作復雜性，在出讓文件中對已有的競價(jià)模式進(jìn)行了創(chuàng )新，采用二階段的一次報價(jià)法，使得老股東可以充分行權，最終以高于掛牌價(jià)格149%的價(jià)格出讓。既體現了老股東的“優(yōu)先”，又實(shí)現了國有資產(chǎn)的增值。

　　進(jìn)場(chǎng)后的困難和后續責任

　　進(jìn)場(chǎng)后遇到的困難主要有：

　　特殊項目后置審批存在交易無(wú)效風(fēng)險。證券、基金(管理)、保險行業(yè)對受讓方資格有特殊的要求，外商投資企業(yè)收購國有產(chǎn)權也需要商務(wù)部、外管局等一系列相關(guān)部門(mén)的審批。上述產(chǎn)權交易因涉及后置審批，一方面會(huì )形成產(chǎn)權交割周期較長(cháng)；另一方面，如果條件設置不當使得不符合要求的受讓人成為產(chǎn)權標的的受讓方，會(huì )最終造成產(chǎn)權交易無(wú)效。

　　產(chǎn)權交易合同中的瑕疵造成后續工商變更困難。這類(lèi)情況在改制企業(yè)中體現的最為明顯。改制企業(yè)的產(chǎn)權轉讓價(jià)款是按照石化集團批準轉換的股權數，還是按照評估的價(jià)格，各地區的工商要求并不一致。如果不提前與相關(guān)部門(mén)溝通，那么存在產(chǎn)權交易完成后，工商變更困難的問(wèn)題。

　　產(chǎn)權轉讓是一項復雜的系統工程，牽涉到審計、評估、產(chǎn)權經(jīng)紀、工商乃至商務(wù)部、外管局等眾多部門(mén)。進(jìn)場(chǎng)交易只是其中的環(huán)節之一，每一個(gè)環(huán)節對產(chǎn)權轉讓的順利進(jìn)行都至關(guān)重要。所以要從全局的角度統籌考慮，進(jìn)場(chǎng)交易不應該為以后的工作設置障礙，而應促進(jìn)后續工作更順利地展開(kāi)。

　　對于涉及后置審批的項目，首先應該充分了解該項目的各項法律、法規和行業(yè)要求。其次，在信息發(fā)布申請中需清晰闡明受讓人應具備的各種條件，起到提示作用。再次，對涉及外資項目的資金流轉程序、審批程序和注意事項也要充分地掌握并適時(shí)提示。最后，針對進(jìn)場(chǎng)交易中有可能影響下一部操作的問(wèn)題要與其他相關(guān)部門(mén)充分溝通，以順利實(shí)現銜接等。