假裝不知道代理公司的賄賂行為就可以免責嗎？雅芳的故事告訴人們，“駝鳥(niǎo)政策”已經(jīng)失效。

　　歷經(jīng)近三年內部調查，全球最大化妝品直銷(xiāo)企業(yè)雅芳公司(NYSE：AVON)，日前終于決定將四名涉嫌在中國行賄的高管革職。這四名高管為：前中國區總裁高壽康、前中國區首席財務(wù)官馬思立(Jimmy Beh)、前中國區事務(wù)負責人孫長(cháng)青，以及全球內審和安全部門(mén)主管伊恩·羅塞特(Ian Rossetter)。

　　這四名高管去年4月被“行政休職”，但未解除雇傭關(guān)系。根據雅芳總部發(fā)表的聲明，雅芳的內部調查仍未結束?！霸撜{查基于《海外反腐敗法》以及中國和其他相關(guān)國家的法律，在審計委員會(huì )以及外部顧問(wèn)的監督下進(jìn)行，主要針對在中國區的業(yè)務(wù)，也對其他國家的合規行為進(jìn)行核查?！?/p>

　　到目前為止，美國司法部和美國證監會(huì )尚未就雅芳涉嫌違反《海外反腐敗法》(FCPA)的行為發(fā)起訴訟，行賄具體細節也沒(méi)有公開(kāi)。不過(guò)，雅芳在5月3日向美國證監會(huì )遞交的聲明中表示，“不排除未來(lái)采取進(jìn)一步的人員處罰行動(dòng)?！?/p>

　　耗資上億美元的內部調查

　　雅芳內部調查始于2008年6月。當時(shí)，雅芳全球CEO鐘彬嫻接到一名雇員的來(lái)信，舉報公司在中國有“不正當的用于中國官員差旅的開(kāi)支”。雅芳隨即啟動(dòng)內部調查，聘請了第三方律師事務(wù)所Arnold & Porter LLP，同時(shí)主動(dòng)知會(huì )美國司法部和美國證監會(huì )。

　　雅芳在向美國司法機構披露的信息中表示，公司在中國涉嫌的不正當支付行為包括“差旅、娛樂(lè )和其他開(kāi)支”，但并未提及調查是否涉及雅芳為獲得中國直銷(xiāo)牌照可能發(fā)生的公關(guān)費用。

　　中國媒體普遍將雅芳的自查和直銷(xiāo)牌照聯(lián)系起來(lái)。雅芳自曝自查后不足數月，原商務(wù)部條法司巡視員郭京毅、原外資司副司長(cháng)鄧湛，以及原國家工商總局外商投資企業(yè)注冊局副局長(cháng)劉偉先后落馬。有媒體援引業(yè)內人士表示，雅芳行賄與鄧湛案直接相關(guān)。2004年2月9日，原商務(wù)部外資司副司長(cháng)鄧湛公開(kāi)透露，中國將于年內制定直銷(xiāo)業(yè)相關(guān)法律。兩年后的2月22日，雅芳先于其他企業(yè)獲得了第一張直銷(xiāo)牌照。

　　不過(guò)，雅芳自始至終沒(méi)有明確表示內部調查是否涉及直銷(xiāo)牌照中的公關(guān)費用。雅芳表示，“我們既不會(huì )對正在進(jìn)行的調查做出評論，也不會(huì )對謠言和猜測做出回應，無(wú)論確切與否”。

　　雅芳為內部調查和合規建設，已投入上億美元。雅芳向美國證監會(huì )遞交的文件顯示，雅芳2009年為此支付了5900萬(wàn)美元；2010年增至9500萬(wàn)美元。

　　調查不局限于中國。今年2月，雅芳又將一位負責西歐、中東、非洲、亞太和中國的高級副總裁“行政休職”。

　　前中國區總裁高壽康在去年4月被“行政休職”后，繼任者是原來(lái)負責南拉丁美洲地區的總經(jīng)理奧多內茲(Rene Ordonez)。高壽康是從臺灣一路升遷上來(lái)的管理人士，1986年加入雅芳公司。1995年，高成為雅芳臺灣地區13年來(lái)第一位本土總經(jīng)理。1998年，高壽康領(lǐng)導的雅芳臺灣地區創(chuàng )造了營(yíng)業(yè)額30億元新臺幣的業(yè)績(jì)。次年，他被提升為雅芳大中華區總裁及新加坡、韓國總裁。

　　初任大中華區總裁的高壽康，面臨著(zhù)中國全面禁止傳銷(xiāo)的挑戰。他將臺灣走零售通路的做法引入大陸，一度扭轉了業(yè)績(jì)大幅下降的嚴峻形勢，專(zhuān)賣(mài)店在2004年擴張到6000家，2003年銷(xiāo)售額達到24億元人民幣。

　　雅芳在隨后的中國直銷(xiāo)市場(chǎng)開(kāi)放中拔得頭籌。在回顧自己獲得牌照的體會(huì )時(shí)，高壽康曾向媒體表示“不管企業(yè)有沒(méi)有直銷(xiāo)的經(jīng)驗，都要依照國家的規定，不要太貪心”。然而，數年后，高壽康卻因涉嫌向中國政府官員行賄，不得不黯然離開(kāi)服務(wù)了近15年的雇主。

　　曾和雅芳有業(yè)務(wù)往來(lái)的人士向財新《新世紀》記者透露，自從雅芳啟動(dòng)內部調查和合規建設后，參加雅芳活動(dòng)的記者就拿不到“紅包”了。

　　別再假裝不知道

　　雅芳的自查和對高管的處置，再次彰顯出美國《海外反腐敗法》的威力。它已經(jīng)成為一把懸在美國跨國公司頭上的利劍。過(guò)去十年來(lái)，美國政府明顯加強了該法的執行。奧巴馬上臺后，美國司法部更將打擊商業(yè)腐敗和賄賂作為其工作重點(diǎn)之一。美國證監會(huì )也同步加強了執法力度和資源的投入，在內部新設立了一個(gè)專(zhuān)門(mén)針對《海外反腐敗法》的小組，以加強執法。

　　在去年6月于上海召開(kāi)的第三屆反腐中國高峰論壇上，美國司法部刑事犯罪部門(mén)欺詐科的科長(cháng)助理艾德門(mén)茲(Nathaniel Edmonds)向與會(huì )者透露，美國司法部在加強《海外反腐敗法》的執行上，正呈現出幾個(gè)趨勢。比如，執法將更加嚴格；將有更多公司和個(gè)人(企業(yè)高管和涉案人員)面臨刑事訴訟；美國司法部將投入更多資源用于該法的執行；將有更多的國際合作和跨境調查，促使更多國家加強反腐和刑事訴訟的力度。

　　美國司法部將更加嚴格地執行《海外反腐敗法》，這包括擴大刑事責任范圍。比如，在其他國家，提供娛樂(lè )和送禮給私營(yíng)企業(yè)的合作伙伴可能不算違法；但在中國，如果向國有企業(yè)的合作伙伴提供相似“服務(wù)”，就有可能觸犯《海外反腐敗法》。

　　另外，美國司法部也對美國企業(yè)因第三方代理商產(chǎn)生的腐敗行為所應承擔的法律責任，進(jìn)行了更為嚴格的界定。如果美國企業(yè)對第三方代理商的腐敗行為明知卻采取“駝鳥(niǎo)政策”，將同樣被視為違法。

　　一直以來(lái)，《海外反腐敗法》對如何界定企業(yè)是否“知道”第三方代理商有不正當行為并無(wú)量化標準，在實(shí)踐中往往很難確認。很多外資企業(yè)通過(guò)和代理商簽訂簡(jiǎn)單的銷(xiāo)售協(xié)議，試圖撇清和代理商的法律干系，以“假裝不知”的“駝鳥(niǎo)政策”規避法律風(fēng)險。但艾德門(mén)茲明確表示這種做法不再奏效。

　　而在美國司法部于2008年公布的一個(gè)意見(jiàn)征求稿中，中國國有媒體工作者亦被列入《海外反腐敗法》“外國官員”的定義之中。

　　強化個(gè)人法律責任，是美國司法部加強執法的一個(gè)重要新趨勢。過(guò)去《海外反腐敗法》主要針對公司罰款，但只是處罰公司而不對相關(guān)人員及負責的高管加以刑事處罰，被認為受到傷害的將是無(wú)辜的公司股東，不能起到足夠的威懾作用。據悉，自2004年以來(lái)，美國司法部已經(jīng)針對至少80余名個(gè)人提起了刑事訴訟。等待他們的不僅是經(jīng)濟重罰，也包括可能的牢獄之苦。

　　和中國反腐重點(diǎn)放在受賄官員身上不同，美國《海外反腐敗法》集中于行賄者，因為海外受賄對象并非美國司法管轄范疇。但艾德門(mén)茲強調，針對個(gè)人的刑事責任中，外籍受賄人員如涉嫌在美國境內洗錢(qián)，也將面臨刑事處罰。

　　另一方面，美國在全球范圍內掀起的海外反腐風(fēng)暴，也推動(dòng)著(zhù)其他發(fā)達國家采取行動(dòng)。最先采取立法行動(dòng)的是英國。2010年4月8日，英國議會(huì )通過(guò)了一個(gè)新的法案《賄賂法案》(UK Bribery Act 2010)。這意味著(zhù)，英國也將打擊商業(yè)腐敗的利刃從國內引申到了海外。

　　英國新的《賄賂法案》將“給予、承諾或主動(dòng)提出賄賂，以及請求、同意接受或接受賄賂，無(wú)論是在國內還是境外，視為刑事犯罪”。這一措施包含針對政府官員的行賄。

　　和美國的《海外反腐敗法》一樣，英國《賄賂法案》的司法管轄范疇并不局限于英國公司，也包括所有在英國上市的外國公司，以及在英國境內有業(yè)務(wù)的任何公司或合作伙伴，不論這家公司的注冊地和主營(yíng)業(yè)務(wù)在什么地方。

　　在某些規定上，英國《賄賂法案》甚至比美國《海外反腐敗法》還要嚴格。比如，美國《海外反腐敗法》對某些行為，如因申請營(yíng)業(yè)執照等非隨意性(Non-discretionary)目的，而向官員或政府機構支付小額金額(稱(chēng)為Facilitation Payment)的行為網(wǎng)開(kāi)一面；但英國新法則對此不加區別，一視同仁。

　　美國司法部和美國證監會(huì )是否會(huì )就雅芳涉嫌違反《海外反腐敗法》提起訴訟，目前尚無(wú)定論。通常，對企業(yè)自愿披露的信息，美國司法機構會(huì )進(jìn)一步跟進(jìn)，并和第三方調查機構合作，視情節和調查結果決定采取行動(dòng)。